Предложения по внесению изменений и дополнений в проект

Закона «О Рынке Капитала» от представителей предприятия "Gest Capital"

Предлагаемые к рассмотрению Предложения по внесению изменений и дополнений в проект Закона «О Рынке Капитала» (далее «Проект») подготовлены для целей адаптации данного Проекта к реалиям рынка ценных бумаг Молдовы и основан на следующих основных моментах:

1. Нормы Директив Европейского Союза (ЕС) являются рекомендательными нормами права. Они формируются на основе законодательной практики стран-участниц ЕС. Их формулировки носят максимально универсальный характер, для того чтобы позволить применить различные варианты адаптации к национальному законодательству и национальной специфике. Нормы Директив ЕС носят обязательный характер только для стран-участниц ЕС и только в части конечного результата, которым является цель формирования единого европейского рынка путем гармонизации законодательства стран-участниц. Таким образом, мы считаем, что положения Директив должны быть использованы исключительно как рекомендации и с учетом национальной специфики.

2. Под учетом национальной специфики мы понимаем необходимость максимального сохранения существующей на рынке ценных бумаг Молдовы структуры понятий, определений и их наполнения. Частое изменение терминологии рынка ценных бумаг, а тем более содержания основных понятий является дестабилизирующим фактором и свидетельствует о низком уровне законодательной техники.

3. Нормы закона, определяющие структуру рынка ценных бумаг должны носить конкретный и исчерпывающий характер. Проект во многих положениях не дает исчерпывающего представления о системе регулирования отдельных правоотношений на рынке ценных бумаг, изобилует формулировками общего характера, нечеткими понятиями и неисчерпаемыми перечнями документов. В мировой практике такие положения трактуются как расширительные, предполагающие множественность подходов при применении положений законодательства, и оцениваются негативно. Это дает возможность государственным органам в своей регулирующий деятельности злоупотреблять своей регулирующей функцией, что несомненно является фактором допускающим повышение уровня коррупции. По нашему мнению проект должен быть максимально конкретным и представляться к рассмотрению совместно с сопутствующими подзаконными нормативными актами.

4. Мы считаем, что установление финансовых требований к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также его участникам (профессиональным и непрофессиональным) в национальном законодательстве должно осуществляться исключительно в национальной валюте, а не в валюте иностранных государств или международных образований, участницей которых Молдова не является.

5. По нашему мнению лицензионные требования к профессиональной деятельности закрепленные в Проекте не соответствуют возможностям существующих участников рынка ценных бумаг Молдовы . Это неизбежно приведет к сокращению числа национальных участников рынка ценных бумаг, если к не полному их исчезновению. Мы исходим из того, что система лицензирования должна соответсвовать сложившейся в Молдове практике и давать профессиональным участникам возможность маневра в рамках единой лицензии для целей получения максимального эффекта от предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг. Требования к собственному капиталу должны быть адекватны реальной экономической ситуации на рынке ценных бумаг Молдовы и, как минимум, предполагать окупаемость инвестиций в профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг Молдовы.

6. Мы исходим из того, что система концентрации регистраторских услуг по ведению реестров владельцев ценных бумаг, чьи ценные бумаги допущены к торгам на организованных рынках (биржи и МТФ), приведет к вымиранию института независимого регистратора. Данное положение будет вступать в противоречие с общими принципами предпринимательского права, такими как свобода договора, принцип экономической эффективности и др. Эмитенты должны иметь возможность выбора формы, способа ведения реестра владельцев ценных бумаг и, соответственно, возможность выбора наиболее эффективного независимого регистратора. Таким образом институт независимых регистратов, как ключевое звено организации системы учета прав на ценные бумаги должен быть включен в структуру Проекта и ему должен быть возвращен статус профессионального участника рынка ценных бумаг.

7. Мы исходим из того, что необходимо максимально придерживаться сложившейся национальной системы организации учета прав на ценные бумаги эмитентов. Институт независимого регистратора должен быть сохранен в своем качестве ключевого звена, чьей функцией является учет и регистрация прав собственности на ценные бумаги. Деятельность депозитариев необходимо рассматривать исключительно как деятельность депозитариев регулируемого рынка и/или MTF, состоящую в организации клиринга и расчетов по сделкам на соответствующих торговых площадках. Совмещение депозитарной деятельности с деятельностью по ведению реестра мы рассматриваем как конфликт интересов.

8. Мы исходим из того, что множественность торговых площадок должна предполагать и множественность депозитариев, обслуживающих их. Обратное положение вещей может привести к тому, что объединение интересов в единого депозитария и единую торговую площадку приведет к невозможности вести конкурентноспособную деятельность на рынке ценных бумаг.

Исходя из вышеизложенного вносим также и наши предложения по изменению Проекта, которые не носят исчерпывающий характер и затрагивают лишь ключевые положения, состоящие в следующем:

1) В статье 1 Проекта:

• в части (1) слова «Фонда возмещения инвесторов,» исключить;

• в части (5) слова «является переложением следующих директив» заменить словами «основан на следующих директивах».

2) В статье 2 части (2) и (3) исключить.

3) В части (1) статьи 6 Проекта

• определение термина «депозитарий» изложить в следующей редакции: «депозитарий - юридическое лицо, ответственное за обязательства, предусмотренные в Разделе 3 ГЛАВЫ V, а также выполняющее остальные положения, предусмотренные в ГЛАВЕ III настоящего закона;»;

• в определении термина «квалифицированное владение» слова «или владение, позволяющее существенно влиять над их управлением» исключить;

• понятие «инсайдер» изложить в следующей редакции: «инсайдер — лицо, имеющее доступ к привилегированной информации, в частности:

а) должностные лица эмитента, включая членов совета общества, ревизионной комиссии и исполнительного органа;

b) лица, самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами владеющие не менее чем 50 процентами плюс одна акция от общего количества голосующих акций эмитента;

с) лица, которые в силу занимаемой должности, либо согласно договору имеют доступ к привилегированной информации;

d) физические лица, которые в течение последних шести месяцев каким-либо образом подпадали под действие пунктов а) - с);

e) физические лица, аффилированные с лицами, указанными в пунктах a) - d);

f) в случаях, если лица, указанные в пунктах b) и с), являются юридическими лицами, должностные лица данного юридического лица;»

• понятие термина «тесные связи» исключить; • понятие термина «лица, действующие согласованно» исключить. По всему тексту Проекта термин «лица, действующие согласованно» заменить термином «аффилированные лица» в соответствующем числе и падеже;

• в понятии «лица, управляющие деятельностью инвестиционного общества» слова «, которые не являются коммерческими банками,» и «в случае коммерческих банков лицами, управляющими деятельностью инвестиционного общества, могут быть единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа и/или члены совета общества, а также руководители подразделения, ответственного за деятельность на рынке капитала, осуществляющие свою деятельность в коммерческом банке на основании индивидуального трудового договора, которые, согласно внутренним правилам инвестиционного общества, обладают полномочиями по управлению их деятельностью» исключить;

• понятие термина «контрольная позиция» изложить в следующей редакции: «контрольная позиция - определяющее воздействие на решения, принимаемые каким-либо юридическим или физическим лицом. Любое лицо, владеющее не менее чем 25 процентами голосующих акций (паев) общества, признается лицом, обладающим контрольной позицией в капитале данного общества, если указанным лицом не доказано обратное. Любое лицо, владеющее менее чем 25 процентами голосующих акций (паев) общества, признается лицом, не обладающим контрольной позицией в капитале данного общества, если Национальной комиссией или судебной инстанцией не доказано обратное;»;

• дополнить следующими понятиями : «аффилированные лица юридического лица:

a) единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа и должностные лица исполнительного органа данного юридического лица;

b) члены совета и ревизионной комиссии данного юридического лица;

c) юридическое или физическое лицо, которое самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами обладает контрольной позицией в капитале данного юридического лица;

e) хозяйствующий субъект, в капитале которого данное юридическое лицо, а также его аффилированные лица обладают самостоятельно или совместно контрольной позицией;

f) юридическое лицо, находящееся совместно с данным юридическим лицом под контролем третьего лица, обладающим контрольным пакетом в уставных капиталах обществ;

g) лицо, аффилированность которого доказана Национальной комиссией или судебной инстанцией; аффилированные лица физического лица: a) супруг/супруга, родственники и свойственники до второй очереди родства или свойства включительно данного физического лица;

b) хозяйствующий субъект, в капитале которого данное физическое лицо, а также его аффилированные лица обладают самостоятельно или совместно контрольной позицией;

c) лицо, аффилированность которого доказана Национальной комиссией или судебной инстанцией; контрольный пакет - пакет, составляющий 50 и более процентов акций (долей участия в уставном капитале) коммерческого общества.»

4) В статье 13 Проекта цифры и слова «50 000 евро» и «100 000 евро» заменить цифрами и словами «850 000 леев» и «1 700 000 леев», соответственно.

5) В статье 33 Проекта

• часть (3) изложить в следующей редакции: «(3) Инвестиционные услуги и инвестиционная деятельность, касающиеся финансовых инструментов, за исключением предусмотренных в п.(1), могут осуществляться только инвестиционными обществами, на основании лицензии, выданной Национальной комиссией.»

• В части (4) слова «, за исключением коммерческих банков» исключить.

6) В статье 35 Проекта

• часть (1) изложить в следующей редакции: «(1) Существуют 2 вида лицензий на осуществление деятельности инвестиционного общества:

a) лицензия категории А позволяет инвестиционному обществу осуществлять деятельность и оказывать услуги, предусмотренные Статьей 33 п.(1) лит. a)-g) и п.(2) лит. a), c)-f);

c) лицензия категории B позволяет инвестиционному обществу осуществлять все виды деятельности и оказывать услуги, предусмотренные Статьей 33 п.(1) и п.(2).»

• подпункт (а) части (2) изложить в следующей редакции: «а) имеет организационно-правовую форму общества с ограниченной общественностью или акционерного общества, законно учрежденного и зарегистрированного в Республике Молдова;»;

• подпункт (f) части (2) исключить;

• часть (4) исключить.

7) Статью 36 Проекта исключить.

8) Статью 38 Проекта изложить в следующей редакции: «(1) Собственный капитал инвестиционной компании должен составлять, как минимум: a) для владельцев лицензии категории А: 900 000 леев; c) для владельцев лицензии категории С: 1 300 000 леев.»

9) Часть (3) статьи 55 Проекта исключить.

10) В статье 56 Проекта:

• части (1) слова «и допущенные лица» исключить;

• часть (3) исключить;

• в части (4) слова «и допущенные лица» исключить;

• в части (5) слова «и допущенным лицам» исключить.

11) Подпункт (b) части (1) статьи 61 Проекта изложить в следующей редакции: «b) обладает собственным капиталом в размере не менее 1 600 000 леев;»

12) По всему тексту Проекта термин «Центральный депозитарий» заменить на «депозитарий регулируемого рынка и/или MTF» в соответствующем числе и падеже.

13) В статье 67 Проекта:

• часть (1) изложить в следующей редакции: «Собственный капитал эмитентов ценных бумаг, для которых запрашивается допуск к обращению на регулируемом рынке, должен составлять не менее 18 миллионов леев.»;

• часть (3) исключить;

• часть (11) исключить.

14) В статье 81 из части (2) подпункт (b) исключить.

15) Подпункт (а) части (3) статьи 82 Проекта изложить в следующей редакции: «b) обладает собственным капиталом в размере не менее 1 200 000 леев;»

16) Подпункты (b), (с) и (е) части (1) статьи 115 Проекта исключить.

17) Часть (5) статьи 115 Проекта изложить в следующей редакции: «(5) Информация считается оглашенной эмитентом в случае ее публикации: a) в одной или в нескольких газетах национального значения, указанных в уставе общества и/или b) в электроном виде на электронной странице эмитента и/или c) в электроном виде на электронной странице регулируемого рынка или MTF.»

18) В статье 116 Проекта:

• часть (1) после цифр и слова «30 апреля» дополнить словами «года, следующего за отчетным,»;

• в части (1) слова «пяти лет» заменить на слова «трех лет»;

• в части (2): - подпункт (2) исключить; - литеру (с) подпункта (3) исключить;

• часть (3) изложить в следующей редакции: «(3) Годовой отчет эмитента должен включать в себя, по крайней мере, одно верное и полное описание достижений в финансово-экономической деятельности эмитента.»;

• часть (4) исключить.

19) Статью 117 Проекта исключить.

20) Статью 118 Проекта исключить.

21) В статье 119 Проекта:

• подпункт (е) части (1) исключить;

• в части (2) слова «семи дней» заменить словами «пятнадцати дней».

22) Статью 120 Проекта исключить.

23) В статье 121 Проекта:

• в части (1) слова «четырех дней» заменить словами «пяти рабочих дней»;

• в части (4) цифры и слова «3 дней» заменить словами «пятнадцати дней»;

• в части (6) цифры и слова «4-х рабочих дней» заменить словами «пятнадцати дней».

24) Статьи 126-134 Проекта исключить.

25) В статье 135 Проекта цифры и слова «20 миллионов евро», «40 миллионов евро», «2 миллиона евро» и «500 000 евро» заменить цифрами и словами «340 миллионов леев», «680 миллионов леев», «34 миллиона леев» и «8,5 миллионов леев», соответственно.

26) В статье 136 Проекта цифры и слова «43 миллиона евро» и «50 миллионов евро» заменить цифрами и словами «730 миллионов леев» и «850 миллионов леев», соответственно.

27) В статье 138 Проекта:

• часть (2) дополнить подпунктом (е) следующего содержания: «е) лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра.»;

• часть (13) исключить;

• подпункт (h) части 14 исключить.

28) В статье 140 Проекта:

• подпункт (а) слова «по ее требованию» заменить словами «по ее письменному требованию, оформленному в установленном законом порядке»;

• в подпункте (b) слова «, к используемым электронным системам и техническому оборудованию» исключить.

29) В части (4) статьи 141 Проекта слова «не более трех месяцев после окончания отчетного периода» заменить словами «не позднее 30 апреля года, следующего за отчетным,»

30) В статье 145 Проекта:

• из подпункта (а) части (3) слова «на осуществление деятельности по ведению реестра и» исключить;

• подпункт (b) части (3) изложить в следующей редакции: «b) Национальная комиссии разработает свои нормативные акты согласно положениям настоящего закона.»;

• часть (6) исключить;

• из подпункта (а) части (11) слова «на осуществление деятельности по ведению реестра и» исключить;

31) Главу IV Проект дополнить Разделом 6 «Регистраторы» следующего содержания: «Статья 85. Общие положения о регистраторах

(1) Регистратор является юридическим лицом, созданным в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества, которое осуществляет исключительную деятельность по ведению реестра и смежные виды деятельности.

(2) Регистратор вправе осуществлять следующую деятельность:

а) ведение реестра владельцев ценных бумаг;

b) консалтинг и услуги относительно корпоративных отношений;

с) деятельность депозитария.

Статья 86. Лицензия регистратора

(1) Для получения лицензии на осуществление деятельности регистратора заявитель подает в Национальную комиссию соответствующее заявление, к которому прилагает документы, подтверждающие, что заявитель отвечает всем следующим требованиям:

a) обладает собственным капиталом в размере не менее 900 000 леев;

b) располагает программой деятельности, утвержденной решением компетентного органа, в котором отражены организационная структура заявителя, порядок принятия решений, оценка финансовых результатов на последующие три года;

c) лица, осуществляющие управление регистратором, отвечают требованиям, предусмотренным в Статье 39 п.(2);

h) имеет внутренние политики в соответствии со Статьей 87 п.(1).

Статья 87. Организационные требования к регистратору

(1) Регистратор обязан разработать и применять внутренние политики:

а) об итдентификации и администрировании конфликтов интересов, которые могут возникнуть между акционерами регистратора и/или его сотрудниками, эмитентами, владельцами ценных бумаг и иными вовлеченными лицами;

b) о безопасности и конфиденциальности внутренней информации.

(2) Регистраторы обязаны:

а) обладать ресурсами, необходимыми для обеспечения своей деятельности;

b) обеспечивать безопасность и конфиденциальность реестров владельцев ценных бумаг и сопутствующей документации;

с) разработать и, при необходимости, применять план срочных мер о сохранении данных в случае сбоев и периодическом тестировании систем backup;

d) осуществлять аудит финансово-экономической деятельности не реже одного раза в год;

е) осуществлять технический аудит используемых информационных систем не реже одного раза в два года.

Статья 88. Ведение реестра владельцев ценных бумаг.

(1) Ведение реестра владельцев ценных бумаг осуществляется на основании договора, заключенного с эмитентом.

(2) Регистратор обязан располагать адекватным оборудованием и электронными системами для обеспечения правильного и безопасного ведения учета прав собственности владельцев ценных бумаг.

(3) Данные из реестра владельцев ценных бумаг могут быть предоставлены регистратором только в следующих случаях и в следующей форме:

а) выписки из реестра представляются владельцам ценных бумаг по их требованию в момент подачи заявление о выдаче выписки;

b) список владельцев акций представляется лицам, перечень которых приведен в Законе «Об акционерных общества», в случае проведения общего собрания акционеров;

с) список владельцев акций, ценных бумаг конвертируемых в акции или ценных бумаг, которые предоставляют преимущественное право на приобретение акций, выдаются оференту, в случае проведения публичного предложения для получения контроля;

d) любая информация и данные из реестра могут быть представлены компетентным государственным органам в случаях, установленных законом.

(4) Лица, имеющие доступ к информации и данным, указанным в пункте (3) обязаны обеспечить безопасность и конфиденциальность полученной информации и несут ответственность согласно действующему законодательству за необеспечение сохранности данной конфиденциальной информации.»

В заключении еще раз считаем необходимым отметить то обстоятельство, что в целом Проект подготовлен без участия действующих участников рынка ценных бумаг и следовательно в принципе не решает существующих проблем рынка ценных бумаг Молдовы. Принятие Проекта лишний раз дестабилизирует экономическое состояние рынка ценных бумаг Молдовы, потребует от профессиональных участников рынка осуществление экономически неэффективных инвестиций, очередного прохождения ими процедуры лицензирования (третьего за последние 3-4 года) и полного пересмотра внутренних регламентов профессиональной деятельности, что в условиях размытости закона представляется невыполнимой задачей. Все это в совокупности с неисчерпывающим характером норм Проекта оценивается нами крайне отрицательно.

Представленные изменения не носят исчерпывающий характер, затрагивают ключевые положения, для обозначения характера нашего видения возможности доработки Проекта. В целом Проект нуждается в более детальной проработке рабочей группой с участием представителей всех заинтересованных групп и государственных органов.